Реорганизация как  альтернатива ликвидации

САМОЕ ВАЖНОЕ В ЭТОЙ СТАТЬЕ:

К.С. Гин-Барисявичене, управляющий партнер Группы Юридических и Аудиторских компаний "СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ"

Реорганизация шаг за шагом

Правила регистрации в налоговом органе

Если одно предприятие находится в Москве, а другое в регионе (например, в Новосибирске), то подать документы на регистрацию реорганизации в форме слияния можно как в Москве, так и в Новосибирске в соответствии с Пра­вилами¹ взаимодействия регистрирую­щих органов. При подаче документов на регистрацию в Новосибирске свиде­тельство о прекращении деятельности московского юридического лица выдаст именно региональный налоговый ор­ган. Возможность подачи документов в региональный налоговый орган сво­дит к минимуму участие ликвидируе­мых предприятий в процедуре реорга­низации.

Тот же порядок касается и присое­динения.

Пример 1

В учредительные документы ООО "Альфа" (материнская организация), которое располагается в Новоси­бирске, вносятся изменения в связи с присоединением ОАО "Бета". Сви­детельство о прекращении дея­тельности правопредшественника (ОАО "Бета") выдает региональ­ный налоговый орган. Для подачи документов в эту инспекцию дирек­тор ОАО "Бета" должен заверить у любого нотариуса только форму № 16003.

Как правильно осуществить снятие с учета

У многих возникает вопрос: надо ли после реорганизации и получения свидетельства о прекращении деятель­ности юридического лица самостоя­тельно осуществлять снятие с налогового учета в своем регионе по местона­хождению?

Ответ на этот вопрос отрица­тельный: налоговый орган самосто­ятельно производит снятие с учета на основании информации, полу­ченной от регионального налогово­го органа, после чего пересылает ре­гистрационное дело и лицевые счета в регион по местонахождению пра­вопреемника.

Процедура снятия с налогового уче­та при реорганизации регламентирова­на приказом² ФНС России от 30.11.2004 №САЭ-3-09/141@.
На практике обмен информацией между налоговыми органами может за­тягиваться до трех и более месяцев.

Рекомендуем

Факторы, которые способствуют безопасности процедуры реорганизации:

Пошаговый алгоритм проведения процедуры реорганизации

Шаг 1. Принятие решения о реорганизации

Шаг 2. Уведомление о реорганизации налогового органа, в котором предприятие состоит на учете, и внебюджетных фондов в течение трех дней с момента принятия решения (подп. 4 п. 2 ст. 23 НК РФ, подп. 3 п. 3 ст. 28 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ)

Шаг 3. Уведомление регистрирующего органа о начале процедуры реорганизации, внесение соответствующей записи в ЕГРЮЛ в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации (ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13¹ Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ)

Шаг 4. Публикация в журнале "Вестник государственной регистрации". Сообщение о реорганизации необходимо разместить дважды с периодичностью раз в месяц (ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13¹ Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ) после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации

Шаг 5. Уведомление кредиторов в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (ст. 60 ГК РФ и п. 1 ст. 13¹ Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ)

Шаг 6. Получение из Пенсионного фонда справки, подтверждающей предоставление сведений в отношении сотрудников по персонифицированному учету в системе обязательного пенсионного страхования (подп. "ж" п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ) - перед подачей документов в налоговый орган на регистрацию реорганизации

Шаг 7. Оформление передаточного акта перед подачей документов в налоговый орган на регистрацию реорганизации. Регламентируется приказом Минфина России от 20.05.2003 № 44н

Шаг 8. Составление акта приема-передачи документов (может быть оформлен датой получения свидетельства о прекращении деятельности реорганизуемого лица)

Возьмите на вооружение

Одно из явных преимуществ реорганизации перед добровольной ликвидацией - статистика назначения налоговых проверок в компаниях, которые проходят эти процедуры. Процент проводимых проверок в компаниях, которые ликвидируются, составляет порядка 90%, а в тех компаниях, которые реорганизуются, - около 10%.

Пример 2

ОАО "Альфа", которое располага­лось в Самаре, прошло процедуру ре­организации в форме слияния - при­соединения с ОАО "Бета", которое находится в Нижнем Новгороде. Са­марский налоговый орган, в кото­ром состояло на учете ОАО "Альфа", своевременно не получил информа­ции о том, что оно прекратило свое существование. Инспекция потре­бовала на проверку документы.

Как поступать налогоплательщику в таком случае? Для того чтобы избе­жать проблем с инспекцией, реоргани­зованной компании следует отправить в ответ на требование налогового орга­на копию свидетельства о прекращении деятельности юридического лица с сопроводительным письмом от физи­ческого лица - бывшего руководителя. В письме должно быть сообщено, что он более не является должностным лицом и предприятие прекратило свое суще­ствование в результате реорганизации, а все документы переданы по акту приема-передачи правопреемнику. К письму нужно приложить копию сви­детельства о прекращении деятельно­сти юридического лица путем реорга­низации.

Механизм обмена информацией между налоговыми органами срабаты­вает не всегда. Если информация о прекращении деятельности юриди­ческого лица в регионе так и не будет передана налоговому органу по преж­нему месту учета организации, реко­мендуем подать заявление в УФНС России по субъекту (например, в УФНС России по г. Москве) с просьбой внести запись о прекращении деятельности в ЕГРЮЛ по местонахождению юриди­ческого лица. В подтверждение отсут­ствия в ЕГРЮЛ информации о прекра­щении деятельности юридического лица следует приложить свежую выпи­ску из ЕГРЮЛ, в которой юридическое лицо по-прежнему числится как дей­ствующее, а также копию свидетельства о прекращении деятельности юридиче­ского лица.

Плюсы реорганизации

Перечислим аргументы, которые свидетельствуют в пользу проведе­ния процедуры реорганизации, а также очертим круг случаев, в которых эту процедуру следует применять. Прежде всего, прибегнуть к реорганизации вы­годно, если налогоплательщик хочет из­бежать налоговой проверки.

Согласно п. 11 ст. 89 НК РФ выезд­ная налоговая проверка может прово­диться в связи с реорганизацией или ликвидацией     организации-налогоплательщика независимо от времени проведения и предмета предыдущей проверки. Однако на практике, если ор­ганизация не является крупным налогоплательщиком и за ней не числятся крупные суммы недоимки, при реорга­низации налоговая проверка в 90% слу­чаев не проводится. А вот при добро­вольной ликвидации, наоборот, про­верка назначается в 90% случаев.

В процессе реорганизации

На наш взгляд, такая ситуация с на­логовым контролем при реорганизации обусловлена тем, что в результате этой процедуры уплата налогов, пеней и штрафов возлагается на правопреем­ника, и их начисление не будет являться проблемой для реорганизуемого пред­приятия.

Отметим, что, даже если будет про­ходить проверка, она не приостановит процесс реорганизации. А вот если ком­пании будут начислены суммы налогов, пеней и штрафов при проверке в ходе добровольной ликвидации, процесс ликвидации придется приостановить. В этой ситуации у налогоплательщиков есть три пути:

Очевидно, что каждое из этих по­следствий неблагоприятно для налого­плательщика.

Поэтому неудивительно, что и добро­совестные налогоплательщики, бухгал­терский и налоговый учет которых в иде­альном порядке, предпочитают добро­вольной ликвидации реорганизацию. Им просто не хочется тратить силы и время на разрешение проблем, связанных с до­начислениями, которые практически не­избежны при налоговой проверке в про­цессе добровольной ликвидации.

Кроме того, участие самой компа­нии в процедуре реорганизации сведе­но к минимуму.

После реорганизации

После завершения реорганизации и прекращения деятельности юридиче­ского лица провести проверку невозможно, поскольку отсутствует прове­ряемый субъект. Первичные документы передаются правопреемнику по акту приема-передачи. Приведем пример из практики компании "СБП".

Пример 3

Спустя 3 года с момента прохожде­ния процедуры реорганизации нало­гоплательщика вызвали в отдел по борьбе с экономическими престу­плениями (ОБЭП) по вопросу рабо­ты с фирмами-однодневками. Пла­тежи в адрес сомнительного контрагента бывшей компании были обнаружены по банковским выпискам этого контрагента, кото­рые попали в руки ОБЭП. Налогопла­тельщика заподозрили в уклонении от уплаты налогов в результате работы с фирмами-однодневками и попросили дать объяснения. Налогоплательщик сообщил, что эта фирма-контрагент всегда каза­лась ему подозрительной и платежи в ее адрес он не учитывал в целях на­логообложения, т. е. не принимал со­ответствующие суммы НДС к выче­ту и не учитывал соответствующие суммы при расчете налога на при­быль. А поскольку все первичные доку­менты и регистры налогового учета, в т. ч. книги покупок и книги продаж, переданы по акту приема-передачи правопреемнику, проверить инфор­мацию о том, какие именно платежи учтены в целях налогообложения, не представляется возможным.

Минусы реорганизации

Рассмотрим, каковы отрицательные стороны реорганизации, при этом отметим общие негативные аспекты, а также выделим минусы реорганиза­ции для компаний, которые имеют за­долженность перед бюджетом.

Что может сделать инспекция?

Как уже отмечалось, налоговые про­верки при реорганизации назначаются редко, и все же они назначаются. Поэтому если инспекторы решили провести проверку, выгоднее не уклоняться от нее и пройти всю процедуру. Однако в арсенале проверяющих есть еще не­сколько методов взаимодействия с на­логоплательщиками, проходящими ре­организацию.

Как реагировать на проведение сверки

При процедуре снятия налогопла­тельщика с учета в случае ликвидации (реорганизации) компании налоговый орган обязан провести сверку расчетов с бюджетом. Сверку осуществляют в со­ответствии с разд. 3 Регламента³ органи­зации работы с налогоплательщиками. В инспекцию приглашают представите­ля реорганизуемого юридического лица, прислав уведомление, в котором указа­на дата сверки (п. 3.3.2 Регламента). Если уведомление вернется в инспек­цию с пометкой "адресат не найден по данному адресу", акт сверки расчетов налогоплательщика подписывает долж­ностное лицо отдела работы с налого­плательщиками в одностороннем по­рядке.

В случае если налогоплательщик не явится для проведения сверки расче­тов с бюджетом в срок, указанный в уве­домлении (приложение 3), акт сверки расчетов по форме № 23-а (краткая) с подписью должностного лица отдела работы с налогоплательщиками и визой начальника отдела работы с налогопла­тельщиками пересылается налогопла­тельщику по почте.

Таким образом, налоговый орган может провести сверку в односторон­нем порядке, при этом ответственность за неявку для проведения сверки зако­нодательством не предусмотрена. Из этого можно сделать вывод, что если на­логоплательщик не явится для проведе­ния сверки, это не станет препятствием при реорганизации.

Если инспекция блефует

На практике налоговые органы не­редко направляют организациям стран­ный документ под названием "Повест­ка". Эти повестки могут иметь самое раз­ное содержание. Как правило, подроб­ное описание цели вызова в них отсут­ствует (что недопустимо), инспекторы ограничиваются общей фразой: "для дачи пояснений по вопросам финансово- хозяйственной деятельности". В таких повестках проверяющие нередко угро­жают налогоплательщику тем, что за не­явку будет взыскан штраф, а также при­менены меры воздействия со стороны правоохранительных органов.

Важно принять во внимание, что вызов налогоплательщика может осу­ществляться только посредством на­правления такого документа, как "Уве­домление о вызове налогоплательщика".Его форма предусмотрена приказом⁴ ФНС  России  от 31.05.2007 № ММ-3-06/338@. Поэтому налогопла­тельщикам можно посоветовать не реа­гировать на иные документы с требова­нием явиться в налоговый орган. Ведь привлечь к ответственности за неис­полнение незаконного требования ин­спекции невозможно.

"Лишние" вопросы

Если налоговые органы приглашают налогоплательщика на законном осно­вании, ему могут быть заданы так назы­ваемые лишние вопросы. Приведем пример из практики.

Будьте осторожны

У налоговых органов есть масса уловок, нацеленных на выяснение истинных намерений на­логоплательщика. Если вас вызвали в инспекцию не уведомлением о вызове налогоплатель­щика, а, скажем, "повесткой" с угрозами, подобный документ можно проигнорировать. Ведь привлечь к ответственности можно только за неисполнение законного требования.

Пример 4

Вне рамок проведения проверки на­логовый орган пригласил налого­плательщика и спросил его о цели реорганизации. Налогоплательщик пояснил, что он продал свою компа­нию, получив в процессе процедуры присоединения от материнской компании выплату стоимости сво­ей доли (100 000 руб.). Налоговый ор­ган остался удовлетворен таким ответом.

Избежать подобных вопросов можно, продав компанию предварительно, чтобы решение о реорганизации принимал по­купатель доли, т. е. новый участник.

Риск оспаривания реорганизации в судебном порядке

Еще один минус реорганизации со­стоит в том, что налоговый орган мо­жет оспорить целесообразность про­цедуры реорганизации в судебном по­рядке.

Чтобы избежать претензий нало­говых органов, целью реорганизации должно быть осуществление пред­принимательской деятельности. Если в суде налоговый орган укажет на то, что правопреемник не ведет никакой деятельности, этот аргумент может быть решающим для признания реги­страции правопреемника недействи­тельной.

Пример 5

Пять юридических лиц прошли ре­организацию в форме слияния. Через десять дней было принято решение о добровольной ликвидации право­преемника. Налоговый орган отка­зал в ликвидации правопреемника, указав, что за ним числится недо­имка по налогам. Решение инспек­ции об отказе в ликвидации было оспорено в судебном порядке, но на­логоплательщик проиграл спор. Суд указал, что целью реорганиза­ции должно быть осуществление предпринимательской деятельно­сти, а не ускоренная ликвидация пяти реорганизованных юридиче­ских лиц (ст. 2,50 ГК РФ).

В этом ключе ситуацию рассмотрел ФАС Западно-Сибирского округа (см. постановление от 08.11.2007 № Ф04-7756/2007(39906-А27-40)). Выво­ды суда были подтверждены определе­нием ВАС РФ от 13.03.2008 № 2789/08 об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ.

Для минимизации налоговых ри­сков налогоплательщикам также следу­ет внимательно отнестись к личности руководителя (учредителя) организа­ции - участника слияния и личности руководителя (учредителя) правопре­емника. Важно, чтобы в дальнейшем эти лица не заявили о своей непричаст­ности к деятельности правопреемника.

Если вы должны бюджету

В случае, когда процесс реорганиза­ции проходит компания, у которой есть задолженность перед бюджетом, ситуа­ция может сложиться крайне неблаго­приятным для налогоплательщика об­разом. Рассмотрим возможные послед­ствия на примере

Пример 6

По результатам налоговой про­верки инспекция привлекла ОАО "Альфа" к ответственности за со­вершение налогового правонару­шения и начислила ему недоимки, пени и штрафы на сумму более 2 млн руб. Не погасив эту задол­женность, ОАО "Альфа" приступи­ло к процедуре реорганизации. Спустя два месяца со дня истечения срока исполнения требования об уплате налога (сбора) налоговые органы обязаны направить мате­риалы проверки в органы внутрен­них дел для решения вопроса о воз­буждении уголовного дела (п. 3 ст. 32 НК РФ). И если в отношении ОАО "Альфа" будет возбуждено уголов­ное дело, то действия по реоргани­зации будут расценены как направ­ленные на уклонение от уплаты на­лога.

Нужно также учесть следующий ню­анс. Сегодня НК РФ предусматривает передачу информации в МВД только в случае, если налогоплательщик не ис­полняет требование, направленное на основании решения о привлечении к ответственности за совершение нало­гового правонарушения. Однако если налог задекларирован и не уплачен, ин­формация об этом также может быть передана в МВД со всеми вытекающими последствиями.

Кроме того, налогоплательщикам можно порекомендовать не начинать процедуру реорганизации в процессе проведения налоговой проверки, осо­бенно если понятно, что ее исход будет не в их пользу. Действия по реорганиза­ции могут быть расценены как дей­ствия, направленные на уклонение от уплаты налогов.

Источник: http://n-kodeks.ru