Создание холдингов

Наверное, сегодня нет организаций, не состоящих в холдинговых отношениях с другими юридическими лицами. Cитуации, когда одни и те же лица ведут свой бизнес через несколько организаций, достаточно распространены.

Однако понятия «холдинг» и «холдинговая компания» в российском законодательстве не раскрываются. В Гражданском кодексе РФ такого института нет вообще.

Правовое регулирование холдингов отстает от требований современной предпринимательской практики, носит фрагментарный характер. Однако отсутствие системного правового регулирования не препятствует активному осуществлению предпринимательской деятельности в виде групп взаимосвязанных юридических лиц (холдингов).

Действующее законодательство на содержит определения «холдинга». Однако на основе анализа законодательства, которое содержит упоминание о холдинговых структурах (Закон от 02.12.1990 N 395—1 «О банках и банковской деятельности», касающийся исключительно банковских структур, и Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утв. Указом Президента РФ от 16.11.1992 N 1392) можно определить, что холдинговой компанией признается предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

При этом под контрольным пакетом акций понимаются не только собственно акции, но и любая другая форма участия в капитале предприятия. И главный признак такого участия, позволяющий сделать вывод о наличии холдинга, — это безусловная возможность влиять на решения организации, принимать или отклонять их на общем собрании ее участников (акционеров, пайщиков) и в других органах управления.

Как правило, холдинги создаются в форме объединения хозяйственных обществ, одно из которых владеет акциями (долями) другого. К таким структурам применимы положения ГК РФ о дочерних обществах. Так, согласно  п.1 ст.105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) общество или товарищество может определять решения дочернего. Такая возможность может вытекать, например, из преобладающего участия в уставном капитале «дочки» или из заключенного между материнской и дочерней компаниями договора.

Управляемые компании в свою очередь могут иметь свои дочерние общества, «внучки» основного, а те — своих «дочек» и т.д. Таким образом, холдинговая структура похожа на пирамиду, на вершине которой находится головная компания. Но при этом холдинг всегда характеризуется наличием единого центра принятия решений.

С экономической точки зрения, положительным моментом создания холдинга является увеличение эффективности бизнеса по сравнению с разрозненными ресурсами, которые существовали в организациях до их интеграции в холдинговую структуру. Это прежде всего повышение общей рентабельности за счет исключения внутренней конкуренции и бартерных взаимоотношений, а также создание и развитие собственной системы товародвижения на более высоком, в том числе и на общефедеральном уровне. Например, холдинговая структура позволяет консолидировать систему закупок товаров, осуществлять централизованные заказы и рассчитывать на получение больших скидок, как для крупных дистрибуторов какого-либо вида продукции).

Можно отметить и такие плюсы холдинговых структур как возможность передачи активов между компаниями холдинга, которая в определенных законом случаях может не облагаться налогом на прибыль (пп.11 п.1 ст.251 НК РФ). Кроме того, наличие в холдинге нескольких компаний позволяет минимизировать и гражданско-правовые риски по сделкам, распределяя их между несколькими компаниями.

Плюс к этому холдинг сам по себе не является юридическим лицом и поэтому его не надо регистрировать. Да и взаимоотношения между его участниками в принципе специально не регламентируются и подчинены общим правилам отношений между организациями.

Однако при создании холдинговых структур необходимо учитывать и такие правовые и особенно налоговые последствия как, например, наличие предусмотренных законом случаев ответственности основного общества по долгам дочернего (п.2 ст.105 ГК РФ). Во-первых, это касается обязательств по тем сделкам, которые совершены дочерним обществом по указанию основного. В этом случае головная компания будет отвечать наравне с «дочкой». Во-вторых, если по вине основного общества дочернее оказалось банкротом. Тогда головная организация должна будет рассчитываться по тем долгам, на погашение которых не хватило имущества банкрота.

Кроме того, весьма высока и вероятность признания участников холдинга взаимозависимыми лицами и применения случаев контроля за ценами, указанными в сделках между ними, по правилам ст. 40 НК РФ.

Поэтому при создании холдинговых структур и разработке схем взаимоотношений между их участниками необходимо четко знать нормы действующего законодательства.

Нужно учесть и еще один важный момент — передача товаров, выполнение работ, оказание услуг между участниками холдинга будет считаться реализацией по ст.39 НК РФ и, следовательно, облагаться НДС.

Наши специалисты могут предложить создание абсолютно подконтрольных Вам структур с минимальными рисками признания сделок между такими структурами взаимозависимыми или сделками с заинтересованностью.

При создании холдинговых структур также необходимо учитывать нормы антимонопольного законодательства и своевременно получать согласие антимонопольных органов или уведомлять их об определенных действиях.

Есть определенные нюансы и при применении норм трудового законодательства. При перемещении работников внутри холдинга нужно тоже руководствоваться общими правилами ТК РФ.

Такое перемещение может быть оформлено обычным увольнением из одной организации и приемом на работу в другую. А можно и перевести работника по его просьбе или с его согласия к другому работодателю (п.5 ст.77 ТК РФ).

Мы готовы оказывать Вам правовую поддержку при создании холдингов во всех регионах РФ и за рубежом.

Что мы предлагаем

Наши специалисты готовы оказать всестороннее сопровождение процедуры создания холдингов, включая:

• Подготовку и анализ проектов учредительных документов, договоров о разделении, присоединении, слиянии, договоров о создании юридических лиц, положений о филиалах и представительствах;

• Подготовку и анализ проектов решений органов управления клиента, представление интересов клиента при государственной регистрации юридических лиц, внесении изменений в учредительные документы;

• Правовое сопровождение любых регистрационных действий (включая взаимодействие с налоговыми органами, антимонопольными органами, федеральными органами исполнительной власти по рынку ценных бумаг), при создании и ликвидации юридических лиц, в том числе при аккредитации филиалов и представительств иностранных юридических лиц;

• Разработку корпоративных схем создания холдинговых компаний с участием иностранного капитала и инвестиционных фондов с учетом действия норм корпоративного и налогового законодательства иностранных государств и положений соглашений об избежании двойного налогообложения;

• Разработку схем с использованием управляющих компаний в качестве исполнительного органа компаний, входящих в структуру холдинга;

• Разработку схем экономических, налоговых и правовых взаимоотношений между участниками холдинговых структур с учетом целей их создания и норм действующего законодательства.